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一級建造師工程法規(guī)知識點：代理人和被代理人的權(quán)利

建設(shè)工程代理法律關(guān)系與其他代理關(guān)系一樣，存在著兩個法律關(guān)系：一是代理人與被 代理人之間的委托關(guān)系;二是被代理人與相對人的合同關(guān)系。

(一)一般情況下代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施代理行為

《民法總則》規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。

(二)轉(zhuǎn)托他人代理應(yīng)當事先取得被代理人的同意

《民法總則》規(guī)定，代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應(yīng)當取得被代理人的同意或者追認。轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責(zé)任。

轉(zhuǎn)委托代理未經(jīng)被代理人同意或者追認的，代理人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責(zé)任，但是在緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的除外。

【例題>單選】關(guān)于轉(zhuǎn)代理的說法，正確的是( )。【】

A.法定代理人死亡后可以轉(zhuǎn)代理

B.復(fù)代理人和代理人均為被代理人選定

C.轉(zhuǎn)代理不成立的，代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人負民事責(zé)任

D.為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的，可以不取得被代理人的同意

【答案】C

【解析】《民法通則》規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。(教材：《民法總則》規(guī)定，代理人需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的，應(yīng)當取得被代理人的同意或者追認。轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責(zé)任。)

三、無權(quán)代理與表見代理

(一)無權(quán)代理

1.無權(quán)代理一般存在三種表現(xiàn)形式:

(1)自始未經(jīng)授權(quán)

如果行為人自始至終沒有被授予代理權(quán)，就以他人的名義進行民事行為，屬于無權(quán)代理。

(2)超越代理權(quán)

代理權(quán)限是有范圍的，超越了代理權(quán)限，依然屬于無權(quán)代理。

(3)代理權(quán)已終止

行為人雖曾得到被代理人的授權(quán)，但該代理權(quán)已經(jīng)終止的，行為人如果仍以被代理人的名義進行民事行為，則屬無權(quán)代理。

2.無權(quán)代理責(zé)任

(1)追認：被代理人承擔

(2)不追認：行為人承擔(思考：如何承擔?)

(二)表見代理(無權(quán)+有效)【重要】

1.構(gòu)成要件：

(1)須存在足以使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實或理由;

(2)須本人存在過失;

(3)須相對人為善意(注：對被代理人和代理人是否為善意沒有要求)

2.法律后果：

產(chǎn)生有權(quán)代理的后果，由被代理人承擔責(zé)任

【例題>單選】甲公司的業(yè)務(wù)員王某被開除后，為報復(fù)甲公司，用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司訂立一份建材購銷合同。乙公司并不知情，并按時將貨物送至甲公司所在地，甲公司拒絕接收，引起糾紛，關(guān)于該案代理與合同效力的說法，正確的是( )。【】

A.張某的行為為無權(quán)代理，合同無效

B.張某的行為為表見代理，合同無效

C.張某的行為為委托代理，合同有效

D.張某的行為為表見代理，合同有效

【答案】D

【解析】

王某實質(zhì)上無代理權(quán)，但是卻有使第三人相信其有代理權(quán)的表征，因此構(gòu)成表見代理，AC錯誤。

在表見代理中，本人受表見代理人與相對人之間實施的法律行為的約束，簽訂的合同有效，因此C錯誤，正確答案為D。

四、不當或違法行為應(yīng)承擔的法律責(zé)任【必會】

(一)損害被代理人利益應(yīng)承擔的法律責(zé)任

代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當承擔民事責(zé)任。代理人和相對人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和相對人負連帶責(zé)任。

(二)相對人故意行為應(yīng)承擔的法律責(zé)任

相對人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由相對人和行為人負連帶責(zé)任。

相對人知道或應(yīng)當知道行為人是無權(quán)代理的，相對人和行為人按照各自的過錯承擔責(zé)任(注：教材是錯的)

(三)違法代理行為應(yīng)承擔的法律責(zé)任

代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責(zé)任。

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